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动向|特朗普再以国家安全为由否决中国科技巨头收购

作者:William2018   来源:国际法务   字体放大  字体缩小
  今日,又一家中国科技巨头不幸中枪,惨遭美国“痛下杀手”。不过,这一次的主角不是华为,而是我国上市信息技术巨头北京中长石基信息技术股份有限公司(以下简称“石基信息”)。
  据其官网介绍,石基信息酒店信息管理系统已经应用于全世界数万家酒店,在中国星级酒店当中也占有60%以上的市场。在2020年1月9日发布的《2019胡润中国500强民营企业》,石基信息位列第175位。
  美国政府公告
  美国白宫官网今日(当地时间3月6日)发布命令(公告全文翻译见文末)称,美国总统特朗普以国家安全担忧为由,下令一家中国上市科技公司剥离其美国酒店管理子公司。根据命令,北京中长石基信息技术股份有限公司(Beijing Shiji Information Technology Co.,本文简称“石基信息”)被要求在120天内出售其两年前收购的美国公司StayNTouch公司的所有权。
  顺便做个说明,上面提到的StayNTouch公司是个美国企业,成立于2013年,其开发的软件帮助酒店运营商管理旗下酒店。该公司的应用程序允许客人在大堂自助服务台登记入住,并允许酒店经理设定房价和查看预订数据。据报道,StayNTouch是全球领先的移动端云PMS厂商,不仅产品具有竞争力,而且拥有优质的高星级大型酒店客户。2018年9月,美国的StayNTouch公司被中国的石基信息全资收购。
  本次事件有什么不同寻常?
  收购美国公司一般需要经过美外国投资委员会(CFIUS)的“国家安全审查”,这是业内人人皆知的常识。美国近几年来多次否决中国企业收购美国公司也不是什么新闻,比如,2017年9月14日,特朗普政府以国家安全为理由阻止了中资机构收购美国半导体巨头Lattice。不过,笔者通读白宫公布的这份法令全文,感觉本次事件很是特别,有颇多不明白的“诡异之处”。
  1.一般的国家安全审查是在收购完成之前进行,而本次美国否决的是两年前就已经完成的收购。两年前收购完成应该可以推定项目国家安全审查没有问题,为什么美国两年后又出尔反尔推翻之前的决定?人家已经吃下并消化了的肥肉又强制吐出来,这是美国政府朝令夕改、前后不一、背信弃义?在美国,这种现象罕见。
  2.根据法令,美国强制石基信息剥离(divest)有关StayNTouch资产,而且是“完全和永久地放弃(abandon)收购StayNTouch公司”(to fully and permanently abandon the transaction)。法令对完成资产剥离的时间的限制很急(120天内,可延长但不得超过90天),而且授权CFIUS指定的美国政府雇员进入StayNTouch公司在美国的所有的场所和设施进行监督核查。这么短暂的时间内,中方需要寻找买家(而且命令规定买家需要得到美国政府认可才行)、尽调、洽谈转让事宜、各种程序报批等等,做过国际并购的都知道,这种要求说是刁难丝毫不为过。如此严厉的措施罕见。
  3.法令提到强制石基信息出售有关StayNTouch资产的理由是“可能存在损害美国国家安全的行动”(action that threatens to impair the national security of the United States)。可是,笔者通读命令,全文对什么是“可能存在的损害美国国家安全的行动”没有提到任何事实和证据。仅仅认为“可能”存在国家安全威胁就采取强制措施,是政府在滥用权力干预私权?不得而知。
  对敏感领域的投资进行安全审查,本是一个国家的合法权利。但是近年来,中国企业在境外收购国外公司,很多项目“莫名其妙”被外国政府否决,部分国家采取的措施也越来越“离奇诡异”,有关方面应保持高度警惕。

(美国白宫官网
公告截图)
  以下是美国白宫官网公布的总统令的翻译:
《关于北京中长石基信息技术股份有限公司收购StayNtouch公司的命令》
  根据美国宪法和法律(包括已经修正的《1950年国防生产法》第721条)授予我的总统授权,现发布命令如下:
  第1条.调查结果。(a)有可靠(credible)的证据使我相信:(1)北京中长石基信息技术股份有限公司,一家根据中国法律组建的上市公司,和(2)其全资直接子公司石基(香港)有限公司(以下统称“购买方”)通过收购特拉华州的StayNTouch公司(“StayNTouch”)的权益,可能会采取可能损害美国国家安全的行动;和
  (b)我认为,除第721条和《国际紧急经济权力法》(美国法典50U.S.C.1701etseq.)以外,法律规定并未为我提供足够和适当的权力来保护国家安全。
  第2条.命令和授权的行动。根据本命令第1条中列出的调查结果,酌情考虑《1950年国防生产法》第721(f)小节中所述的因素,并根据适用法律(包括第721条)的授权,本人特此命令如下:
  (a)特此禁止(prohibit)买方收购StayNTouch的交易,并且买方对StayNTouch及其资产所拥有的任何权益,无论(该交易)是直接或间接通过买方、买方的股东、合作伙伴或是子公司进行。
  (b)为了执行该命令,在该命令的颁布日之后的120天之内,除非该日期被延长(延长期限不得超过90天),买方应以美国外国投资委员会(CFIUS)附加的书面条件为准,剥离(divest)以下所有权益:
  (i)StayNTouch公司;
  (ii)StayNTouch的资产,知识产权,技术,数据(包括由StayNTouch管理和存储的客户数据),人员和客户合同;和
  (iii)由StayNTouch在收购之时或之后直接或间接开发、持有或控制的任何操作(operations)。
  撤资后(divestment),买方应立即以书面形式向CFIUS证明撤资是根据本命令进行的,并且已经完成完全和永久地放弃(abandon)收购StayNTouch公司交易的所有必要步骤。
  (c)从本命令颁布之日起直至完成资产剥离(divestment)并经CFIUS核实为止,买方应避免访问,并应确保其任何子公司或分支机构均不得通过StayNTouch访问(access)酒店客人数据。在此命令发出之日后的7天之内,买方应确保防止任何此类数据访问的控制措施到位,直到资产剥离(divestment)完成并经CFIUS核实为止。
  (d)买方不得根据本节第2(b)小节完成向任何第三方的出售或转让:
  (i)直到买方将预期的接收者或买方书面通知CFIUS为止;和
  (ii)除非本节(d)(i)子节中的通知已过10个工作日,并且CFIUS尚未向买方发出异议。
  CFIUS在审查拟议的出售或转让中可能考虑的因素之一是买方或受让人:是美国公民还是由美国公民所有;与原收购方及其管理人员、雇员或股东是否有直接或间接的合同、财务、家庭、雇佣关系或其他密切连续的关系;并且可以证明有意愿并有能力遵守本命令。此外,CFIUS可能会考虑拟议的出售或转让是否会威胁到美国的国家安全或破坏该命令的目的。
  (e)自本命令发出之日起,直到买方根据本条(b)款向CFIUS提供剥离资产(divestment)证明为止,买方和StayNTouch公司均应每周向CFIUS证明其遵守本命令,证明应当包括对剥离StayNTouch的努力的描述,以及预计完成剩余事项的时间表。
  (f)任何企图逃避或规避(evading or circumventing)本命令的行为(transaction or other device),或者能导致逃避或规避本命令的行为一概禁止。
  (g)在不限制任何机构根据其他法律规定行使职权的前提下,并且在剥离资产(divestment)完成并得到CFIUS满意的核实之前,CFIUS被授权执行其认为必要和适当的措施以核实遵守情况,并确保StayNTouch的操作以能确保保护美国国家安全利益的方式进行。此类措施可能包括以下内容:在合理通知买方和StayNTouch的情况下,为验证此命令是否得到遵守,应允许CFIUS指定的美国政府雇员进入StayNTouch在美国的所有场所和设施:
  (i)检查和复制与买方或StayNTouch拥有或控制的任何与该命令有关的任何账簿、分类帐、帐户、书信、备忘录及其他记录和文件;
  (ii)检查或审核买方或StayNTouch拥有或控制的任何信息系统、网络、硬件、软件、数据、通信或财产;和
  (iii)就与本命令有关的任何事宜采访买方或StayNTouch的官员、员工或代理商。
  CFIUS应在根据本节(b)小节向CFIUS提供剥离资产(divestment)证明后的90天内结束其验证程序。
  如果该命令的任何规定或其适用无效,则本命令的其余部分及其适用均不受影响。如果由于缺乏某些程序要求而使本命令的任何规定或对任何人的适用都无效,则相关行政部门的官员应执行这些程序要求。
  (i)总检察长被授权采取任何必要的措施来执行该命令。
  第3条.我在此保留我对买方和StayNTouch发出进一步的命令的权力,只要我认为该命令对保护美国国家安全所必需。
  第4条.公布和传播。(a)该命令应在《联邦公报》上公布。
  (b)我谨指示财政部长将本命令的副本转递至本命令第1节中指定的有关各方。
  唐纳德•特朗普
  白宫
  2020年3月6日
  (特别声明:以上中文翻译仅为参考性翻译,不排除翻译中存在错误的可能,权威信息请读者以英文原文为准。)
发布时间:2020年03月09日 来源时间:2020年03月08日
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2020.03.10用户名:游客

评论:两年前收购完成应该可以推定项目国家安全审查没有问题,
----这个假设还是事实?

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